Международное частное право затрагивает правовое регулирование отношений, которые имеют международный характер, но при этом подчиняются национальным законам отдельных государств. Эта особенность придает международному частному праву гибридный характер и позволяет рассматривать его как чрезвычайно усложненную область права.
Дискуссия о том, чем является, а чем не является «международное частное право», начавшаяся с момента появления этого термина в юридической науке, со временем становится все острее. Вопрос, что представляет собой международное частное право как отрасль права и отрасль правоведения, может быть решен исходя из специфики предмета регулирования, характерных особенностей субъектов правоотношений, и в конечном счете из природы регулируемых общественных отношений, с учетом нормативных источников и методов регулирования.
Предмет регулирования международного частного права.
Специфической особенностью международного частного права является уникальность предмета регулирования – частноправовые отношения, осложненные иностранным элементом. Принято различать три категории такого рода элементов:
- один из субъектов отношений является иностранным физическим или юридическим лицом;
- объект правоотношения (например, наследственное имущество и т.д.) находится на иностранной территории;
- юридический факт, порождающий, изменяющий или прекращающий правоотношения (смерть наследодателя, деликт и т.д.), имел место в иностранном государстве.
Только присутствие иностранного элемента недостаточно для применения международного частного права. Значение имеет не физическое место нахождения вещи, а то, закон какого государства наделил лицо или нескольких лиц правом на данную вещь, по нормам права какого государства это право возникло. Факт, что в отношении участвует иностранное лицо, не имеет значения, если отсутствует связь отношения с правом иностранного государства. Юридический факт в аспекте международного частного права имеет правовые последствия потому, что он возник на основании юридических норм и в рамках правопорядка другого государства.
Субъекты международного частного права.
Международное частное право отличается от международного публичного права субъектами отношений. Основными субъектами международного публичного права являются государства. Признается также правосубъектность межгосударственных организаций, которые являются вторичными (производными) субъектами. Отличительной особенностью государств как субъектов международных отношения является обладание суверенитетом – верховенством и независимостью власти.
В международном же частном праве основным субъектами являются отдельные лица – физические и юридические. Эти лица не обладают суверенитетом, а, напротив, находятся под верховенством государства, в силу чего они, находясь на его территории, а отчасти также пребывая за рубежом, подчиняются его власти, действию его законов.
Бывают случаи, когда и государство как таковое становится субъектом частноправовых отношений, но эти случаи не являются типичными для международного частного права.
Отношения, регулируемые международным частным правом.
Ключевая особенность международного частного права, отличающая ее от международного публичного права, является само содержание регулируемых отношений. В международном публичном праве главное место занимают политические взаимоотношения государств – вопросы обеспечения мира и международной безопасности, суверенитета государств, невмешательства, проблемы разоружения. Удельный вес правовых вопросов международной торговли, вопросов урегулирования экономического сотрудничества в международном публичном праве все время возрастает, что позволяет говорить о формировании международного экономического права. Но регламентируемые им отношения носят не гражданско-правовой, а межгосударственный характер.
Отвечая на вопрос, какие отношениях, регулируются нормами международного частного права, обычно говорят о частноправовых отношений, имеющих международный характер, которые можно разделить на две группы:
- экономические, хозяйственные, научно-технические и культурные отношения в той их части, которая подпадает под действие норм международного частного права. В данном случае задача международного частного права состоит в регулировании деловых связей организаций и фирм различных стран;
- отношения с участием иностранцев, затрагивающие их имущественные и личные неимущественные (например, в области авторского и патентного права), семейные, трудовые и другие права частноправового характера. Речь идет, например, о создании гарантий и обеспечении прав в случаях заключения смешанных браков или защиты интересов усыновленных детей.
Источники международного частного права.
Особенность международного частного права выражается и в том, что одним из его основных источников выступает международное публичное право. Это, пожалуй, единственная отрасль национального права, в которой международное публичное право выступает как непосредственный источник и имеет прямое действие. Кроме таких норм договорного происхождения существенное значение имеют источники чисто внутреннего характера – законодательство, судебная и арбитражная практика.
Исторически основу международного частного права всегда составляли так называемые коллизионные нормы. Существенная особенность регулирования гражданско-правовых отношений с иностранным элементом состоит в том, что в ряде случаев нормы международного частного права не содержат прямого ответа, прямого предписания, как нужно решить тот или иной вопрос. Эти нормы указывают лишь, какое законодательство подлежит применению.
В состав международного частного права также входят и материально-правовые нормы, регулирующие гражданско-правовые отношения с иностранным элементом, которые возникают в областях международного экономического, научно-технического и культурного сотрудничества, а также нормы, определяющие гражданские, семейные, трудовые и процессуальные права иностранцев.
Методы международного частного права.
Специфической особенностью международного частного права являются методы, с помощью которых происходит регулирование. Под методом правового регулирования понимается совокупность юридических средств, способов и приемов, правого воздействия на общественные отношения. Для регулирования отношений с иностранным элементом применяются два метода – коллизионный и материально-правовой, при этом один из них не исключает применения другого.
Коллизионный метод.
Особенностью частноправовых отношений с «иностранным элементом» в силу своей специфики является необходимость применения специальных способов регулирования. Наличие в отношениях, регулируемых международным частным правом, иностранного элемента приводит к конфликтам (коллизиям) двух или более правовых систем, нормы которых могут быть применены к этим отношениям. Так как в различных правовых системах конкретные правоотношения регулируются по-разному, от выбора применимого права зависит, каким образом будет урегулирован тот или иной вопрос.
Первым способом регулирования частноправовых отношений с иностранным элементом является коллизионный метод, сущность которого заключается в выборе компетентного правопорядка для разрешения того или иного спора. Во внутреннем праве государств есть особые нормы - коллизионные, которые содержат правила выбора права: они тем или иным образом указывают, нормы какого государства должны быть применены для урегулирования конкретного отношения с иностранным участием.
Коллизионный метод регулирования, несмотря на то, что он используется при регулировании международных отношений, по сути имеет национальный характер. Регулирование посредством коллизионного метода предполагает действие коллизионной нормы в сочетании с последующим действием материальной нормы определенного (национального или иностранного) правопорядка.
Недостатки коллизионного метода состоят в следующем:
- применение коллизионной нормы усложняет деятельность суда или иного органа государства, обязанного на основании законодательства применять иностранное право;
- применение этого метода не обеспечивают единообразия при решении спорных ситуаций. Поскольку коллизионные нормы, регулирующие конкретное правоотношение, в различных государствах могут не совпадать – на конечный результат будет влиять право страны суда.
- при коллизионном методе, как правило применяются, нормы общего характера, призванные регулировать все частноправовые отношения, вне зависимости от наличия иностранного элемента;
- существует возможность отказа в признании и исполнении иностранных судебных и арбитражных решений по причине неправильно выбранного права, неправильного толкования и применения иностранного права.
В последнее время международное сообщество прилагает значительные усилия по унификации коллизионных норм по определенному кругу правоотношений.
Материально-правовой метод.
Особенность материально-правового метода международного частного права, заключается в том, что правовая коллизия разрешается с помощью специальных норм материального характера, изначально предназначенных для регулирования международных гражданских правоотношений. Этот метод реализуется посредством применения единообразных материально-правовых правил поведения, которые создаются государствами путем разработки и принятия международных конвенций. Разрешение проблемы выбора применимого права в рамках этого метода обеспечивается посредством использования унифицированных материальных норм, которые регулируют поведение субъектов отношений без помощи коллизионных механизмов.
Единообразные правовые нормы позволяют осуществлять специальное регулирование отношений во внешнеэкономической деятельности, определять правовое положение предприятий с иностранным капиталом, статус лиц, находящихся за рубежом, права и обязанности иностранных граждан и организаций в сфере гражданского, семейного, трудового и процессуального права.
В современных условиях многие страны идут по пути расширения сферы применения унифицированных материально-правовых норм, но унификация не может охватывать все вопросы, которые регулируются международным частным правом. Последнее объясняется тем, что в некоторых областях отношений существенную роль играют исторические, национальные и иные особенности.
Выделяются такие преимущества материально-правового метода:
- создается единое регулирование, общее для участников международного общения;
- унифицированные материально-правовые нормы создаются специально для регулирования отношений с «иностранным элементом»;
- использование метода прямого регулирования создает гораздо большую определенность для участников соответствующих отношений;
- международных договоры по унификации материально-правовых норм, позволяют избегать односторонности правового регулирования.
Международное частное право имеет и другие особенности, в конечном счете обусловленные характером предмета регулирования: порядок рассмотрения споров, применение санкций в случае нарушения прав и т. п.
Коллизия права (от лат. сollisio – столкновение) означает расхождение содержания разных норм права, относящихся к одному вопросу.
В этом плане различают:
1) коллизию норм права, содержащихся в законах, изданных в разное время;
2) коллизию правовых норм, возникающую вследствие иерархии законодательных актов (законные, подзаконные правовые акты);
3) коллизию, порождаемую федеративным устройством государства (например, федеральные законы и законы субъектов РФ).
Это примеры коллизий, возникающих между нормами внутреннего права одного государства. Коллизия права – это основополагающая категория международного частного права. Коллизия права в международном частном праве – это коллизия между материальными нормами национального частного права (гражданского, семейного, трудового и др.) разных государств.
Причины коллизии права:
1. В самом предмете МЧП (наличие иностранного элемента в частноправовом отношении).
2. Юридическая причина: частное право разных государств различается (иногда существенно) по своему содержанию, т. е. одни и те же вопросы решаются по-разному в праве разных государств. В результате возникает коллизия права – может быть дан разный ответ на один и тот же вопрос.
Преодоление коллизии права – основная функция международного частного права. С этим связано понимание общего метода правового регулирования.
Международное частное право основано на первичном, исходном методе частного права – это метод диспозитивного регулирования, или метод координации. Он характеризуется автономией и равноправием сторон регулируемых отношений. Его исходные начала – принципы независимости, самостоятельности и равноправия сторон, защиты частной собственности, свободы договоров.
Общий метод международного частного права – это совокупность конкретных приёмов, способов и средств юридического воздействия, направленного на преодоление коллизии права разных государств.
Общий метод объединяет два способа регулирования: коллизионно-правовой и материально-правовой, а также конкретные юридические приёмы, входящие в тот или другой способ регулирования: применение оговорки о публичном порядке, решение интерлокальных и интертемпоральных коллизий, обратной отсылки и отсылки к праву третьего государства и др.
Рассмотрим коллизионно-правовой способ регулирования частноправовых отношений с иностранным элементом. Его сущность заключается в выборе компетентного правопорядка для разрешения конкретного дела. Коллизионные нормы указывают, право какого государства должно быть применено. В России коллизионные нормы, например, по отношениям правоспособности граждан и юридических лиц, содержатся в разделе VI части третьей ГК РФ. Согласно п. 3 ст. 1197 ч. 3 ГК признание в РФ физического лица недееспособным или ограниченно дееспособным подчиняется российскому праву. Таким образом, выбор права осуществляется посредством коллизионных норм, которые и содержат предписание о том, какое право должно быть применено. Этот способ также называют отсылочным. Коллизионная норма может отослать как к собственному праву, так и к иностранному.
С отсылочным характером коллизионного способа связана ещё одна особенность. При его применении выделяют две стадии регулирования:
1) выбор права с помощью коллизионной нормы (решение коллизионного вопроса);
2) применение материальных норм избранного частного права для определения прав и обязанностей сторон, что является конечной целью выбора.
Поэтому данный способ регулирования не прямой, а опосредованный : т. е. регулирование осуществляется материальными нормами частного права того государства, которое избрано посредством коллизионной нормы.
Существует понятие «хромающих отношений» – это отношения, которые по праву одного государства являются юридически действительными, законными, а по праву другого государства они незаконны и не порождают никаких юридических последствий. Эти отношения бывают в практике часто и осложняют реализацию международных связей.
Таким образом, коллизионный способ регулирования в настоящее время осуществляется в двух правовых формах:
1) национально-правовой (посредством национальных коллизионных норм, разработанных каждым государством в своём праве самостоятельно);
2) международно-правовой (посредством унифицированных коллизионных норм, разработанных государствами совместно в международных договорах).
Второй способ регулирования отношений, осложнённых иностранным элементом, – унификация материальных норм частного права, т. е. создание единообразия коллизионных норм. Способ унификации называют также материально-правовым.
Это более совершенный способ регулирования. Унификация осуществляется в форме международных договоров, заключаемых между государствами. Государства берут на себя международно-правовое обязательство применять сформулированные в договоре единообразные коллизионные нормы по определённому кругу частноправовых отношений. Это снижает недостатки коллизионного способа, уменьшает вероятность возникновения «коллизии коллизий», «хромающих отношений». Однако большого распространения этот способ не получил. Наиболее удачная унификация коллизионно-правовых норм – Кодекс Бустаманте (подписали 15 государств Центральной и Южной Америки, кроме США). Более широко унификация происходит на двусторонней основе в форме заключения договоров об оказании правовой помощи. Унификация предполагает высокий уровень сотрудничества государств, поэтому преобладающим способом она не стала, охватив в основном торговлю и всё, что с ней связано: перевозки, расчёты и т. д.
Таким образом, оба указанных способа (коллизионный и материально-правовой) направлены на преодоление коллизионной проблемы, хотя и разными средствами. Именно это объединяет их в юридическую общность: они являются различным проявлением общего метода международного частного права.
Объединение в составе международного частного права коллизионных и материально-правовых норм основывается на необходимости двумя различными методами регулировать однородные по своему характеру отношения.
В п. 3 ст. 1186 ГК РФ предусмотрено следующее положение: "Если международный договор Российской Федерации содержит материально-правовые нормы, подлежащие применению к соответствующему отношению, определение на основе коллизионных норм права, применимого к вопросам, полностью урегулированным такими материально-правовыми нормами, исключается".
Это положение ГК РФ означает, что приоритетом пользуется материально-правовая норма, предусмотренная международным договором. Поэтому проблема определения в данном случае на основе коллизионной нормы права, подлежащего применению, отпадает.
Преимущества применения материально-правового метода :
· его использование создает большую определенность соответствующих отношений, поскольку материально-правовые нормы всегда известны заранее;
· при применении этого метода создается единообразное регулирование, устраняется односторонний подход, присущий коллизионному методу, когда в целом ряде случаев коллизионная норма устанавливается каким-либо одним государством.
Недостатки материально-правового метода :
· нормы международных соглашений могут по-разному пониматься и применяться в различных странах;
· нормы международных соглашений в большинстве случаев они носят диспозитивный характер (т.е. они не являются обязательными, а могут применяться по усмотрению сторон).
2. Место международного частного права в системе права и соотношение с другими отраслями права (международным публичным, гражданским и др.).
В глобальной правовой системе МЧП занимает особое место. Его основная специфика заключается в том, что МЧП - это отрасль национального права, одна из частноправовых отраслей права любого государства (российское МЧП, французское МЧП и т.д.). Оно входит в систему национального частного права наряду с гражданским, торговым, коммерческим, семейным и трудовым.
Термин «международное» имеет здесь совсем иной характер, чем в международном публичном праве, - он означает только одно: в гражданском правоотношении есть иностранный элемент (при этом не имеет никакого значения, один или несколько и какой именно вариант иностранного элемента). Однако МЧП представляет собой весьма специфическую подсистему национального права отдельных государств. Соотношение международного частного права с другими отраслями национального частного права можно определить таким образом:
Субъектами национального частного права выступают физические и юридические лица; государства, выступающие как лица частного права. Это относится и к международному частному праву. Его субъектами могут выступать также международные межправительственные организации, выступающие как лица частного права. Все иностранные лица (физические и юридические, иностранное государство), предприятия с иностранными инвестициями, транснациональные корпорации, международные юридические лица являются исключительно субъектами МЧП.
Объектом регулирования национального частного права вы-
ступают негосударственные гражданские (в широком смысле слова) правоотношения. Объектом регулирования могут быть и диагональные (государственно-негосударственные) отношения гражданско-правового характера. В международном частном праве эти отношения в обязательном порядке отягощены иностранным элементом.
Метод регулирования в национальном частном праве - это метод децентрализации и автономии воли сторон. Способ его реализации - применение материально-правовых норм. Это касается и МЧП, но здесь основным способом реализации общего метода децентрализации выступает метод преодоления коллизий - применение коллизионных норм.
Источниками национального частного права выступают национальное законодательство (прежде всего); международное право (которое включено в национальную правовую систему большинства государств мира); судебная практика и доктрина; аналогия права и закона. Перечень источников международного частного права следует дополнить автономией воли сторон.
Сфера действия национального частного права - национальная территория данного государства. Это относится и к международному частному праву, но следует подчеркнуть существование регионального МЧП (европейского, латиноамериканского) и процесс формирования универсального МЧП.
Ответственность в национальном частном праве (в том числе и в международном) имеет гражданско-правовой (контрактный или деликтный) характер.
Особый характер и парадоксальность норм МЧП выражены уже в самом термине - «внутригосударственное (национальное) международное частное право». С первого взгляда сама терминология производит абсурдное впечатление: не может быть отрасли права, одновременно являющейся и внутригосударственной (национальной),
и международной. На самом деле здесь нет ничего абсурдного - просто речь идет о правовой системе, предназначенной регулировать непосредственно международные отношения негосударственного характера (возникающие в частной жизни). Парадоксальность норм МЧП выражается еще и в том, что одним из его основных источников непосредственно выступает международное публичное право, которое играет чрезвычайно важную роль в формировании национального МЧП.
Принято говорить о двойственном характере норм и источников международного частного права. Действительно, это, пожалуй, единственная, отрасль национального права, в которой международное публичное право выступает как непосредственный источник и имеет прямое действие. Именно поэтому к МЧП вполне применимо определение - «гибрид в юриспруденции».
Соотношение международного публичного и международного частного права выглядит следующим образом:
Субъекты международного публичного права - это прежде всего государства. Международная правосубъектность всех остальных образований (международных организаций; наций, борющихся за независимость; государствоподобных образований; физических и юридических лиц) имеет вторичный характер и производна от правосубъектности государства. Все эти лица выступают в международном общении именно как лица публичного права. Перечень субъектов международного частного права точно такой же, но основными субъектами МЧП являются физические и юридические лица; государства и международные организации (как и другие международные образования) выступают в МЧП как лица частного права.
Объект регулирования международного публичного права - это межгосударственные (властные) отношения. Объект регулирования МЧП - частноправовые (невластные) отношения, осложненные иностранным элементом.
Метод регулирования в международном публичном праве имеет координационный, согласительный характер. Это метод согласования воль государств; метод централизации и согласованных государственных предписаний. Основные методы МЧП - децентрализация и автономия воли, осуществляемые путем преодоления коллизий.
Источники международного публичного права имеют строго международный характер - это международные договоры и обычаи, общие принципы права цивилизованных народов, резолюции и рекомендации международных организаций, акты международных конференций. Основной источник международного публичного права - международный договор. Основным источником МЧП является национальное законодательство, поскольку МЧП представляет собой отрасль национального права.
Сфера действия международного публичного права имеет глобальный характер: существует универсальное (общее) международное право, локальное и региональное международное право. МЧП имеет прежде всего национальную сферу действия - в каждом государстве существует свое собственное международное частное право.
Ответственность в международном публичном праве имеет международно-правовой характер и является в первую очередь ответственностью государств. Ответственность в МЧП - это гражданско-правовая ответственность.
МЧП, так же как гражданское, семейное и трудовое, регулирует имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения, основанные на началах равенства сторон.
Однако существует одно принципиальное отличие между частноправовыми отношениями, регулируемыми нормами внутреннего права, и аналогичными отношениями, регулируемыми нормами МЧП. Поясним это на примере семейно-правовых отношений. Заключение брака между гражданами одного и того же государства в какой-либо стране полностью регулируется нормами семейного права страны, в которой заключается брак. Однако если один из вступающих в брак - гражданин иностранного государства, то это уже отношения, регулируемые нормами МЧП.
Метод правового регулирования - это комплекс взаимосвязанных приемов и средств юридического воздействия на определенную область общественных отношений. Проблема методов правового регулирования является одной из ключевых в любой отрасли права.
МЧП предназначено для регулирования частных имущественных и неимущественных отношений, связанных с правом двух и более государств. На регулирование одного и того же отношения претендует несколько правовых систем, и возникает коллизия законов (краеугольное понятие МЧП). Разрешение данной коллизии представляет собой основную цель правового регулирования в МЧП. Это "предопределяет своеобразие комплекса юридического инструментария, используемого в МЧП, что позволяет выделить его особый метод". Наличие связи частного правоотношения с иностранным правопорядком создает предпосылку для особого метода регулирования, позволяющего решить, право какого государства должно применяться в конкретном случае.
Общие методы регулирования отношений в сфере МЧП - методы децентрализации, свободы договорных отношений, равенства и автономии воли сторон (как в любой отрасли национального права, регулирующей имущественные и связанные с ними неимущественные отношения между частными лицами). В МЧП наличествуют и специальные методы правового регулирования - коллизионный и материально-правовой. Специальные методы регулирования характеризуют данную совокупность правовых норм как специфическую, обособленную, целостную, самостоятельную нормативную систему.
Наименование специальных методов показывает их прямую связь с нормативной структурой МЧП. Коллизионный метод связан с преодолением коллизий в законодательстве различных государств и предполагает применение коллизионных норм (внутренних и унифицированных). Материально-правовой метод предполагает наличие в разных государствах единообразного регулирования частноправовых отношений, связанных с иностранным правопорядком. Этот метод основан на применении материально-правовых норм (прежде всего унифицированных международных, в меньшей степени - национальных норм "прямого действия", т.е. "специальных иностранных" норм).
Коллизионный метод представляет собой метод разрешения конфликтов "разнонациональных" законов. В МЧП есть понятие "коллидирующие" (сталкивающиеся) законы. Правовые системы различных государств по-разному регулируют одни и те же проблемы частного права (понятие правосубъектности, форма сделки, сроки исковой давности). Для правильного разрешения гражданско-правового спора, связанного с иностранным правопорядком, огромное значение имеет выбор законодательства. Юридически обоснованное решение вопроса о том, право какого государства должно регулировать данное отношение, облегчает процесс признания и принудительного исполнения иностранных судебных решений.
Коллизионный метод - отсылочный, косвенный, опосредованный метод, основанный на применении коллизионных норм. Суд производит выбор компетентного правопорядка (разрешает коллизионный вопрос) и после этого применяет материально-правовые нормы избранной правовой системы. При применении коллизионного метода правило поведения образует сумма двух норм - коллизионной и материально-правовой, к которой отсылает коллизионная. Регулирование посредством коллизионного метода предполагает действие коллизионной нормы права страны, суд которой рассматривает дело, в сочетании с последующим действием материальной нормы иностранного или национального правопорядка. В структуре коллизионной нормы заложен критерий выбора национально-правовой системы.
Способы коллизионного метода - внутренний (при помощи норм национального коллизионного права) и унифицированный (посредством применения международных коллизионных норм). Коллизионный метод считается первичным и основополагающим в МЧП, поскольку коллизионные нормы - это основа МЧП. Сущность коллизионного метода: "...отыскать... связь между правоотношением с иностранным элементом и национальной правовой системой... и таким опосредованным способом, используя... материальное право, урегулировать международное частное отношение".
Коллизионный метод регулирования всегда квалифицировался как коренной метод МЧП. В этом методе проявлялась "специфика данной отрасли, он был единственным в своем роде, что позволило выделить МЧП в качестве самостоятельной отрасли права"2. Однако уже в 1920-х гг. доктрина неоднократно подчеркивала недостатки коллизионных норм и ограниченный характер коллизионного метода3. Действительно, и внутренний, и унифицированный коллизионный методы порождают серьезные проблемы - неопределенность правового регулирования и отсутствие точного знания сторон о потенциально применимом праве.
Становление материально-правового метода в МЧП связано с процессами международно-правовой унификации. В конце XIX - первой половине XX в. было заключено большое количество международных договоров, содержащих унифицированные нормы, предназначенные для "прямого" использования в национально-правовой сфере. Включение таких норм в структуру МЧП предопределило признание в качестве второго метода регулирования в МЧП материально-правового метода, основанного на применении материально-правовых норм "прямого действия". Этот метод реализуется посредством применения единообразных материально-правовых правил поведения, которые создаются государствами и впоследствии имплементируются в национальное право.
Национальные материально-правовые нормы "прямого действия" входят в структуру МЧП, включаются "в его юридическую базу, формирующую материально-правовой метод регулирования". И унифицированные, и национальные материальные нормы имеют однородный механизм действия. Применение материально-правового метода регулирования предполагает наличие особого инструмента - "имплицитной (подразумеваемой) привязки к национальному правопорядку конкретного государства... Внутренней предпосылкой, как бы имплицитно (скрытно) присутствующей гипотезой... является односторонняя коллизионная норма, обусловливающая применение отечественного правопорядка и императивно указывающая на сформулированное в норме правило поведения". Имплицитная односторонняя привязка имеет место вне зависимости от международно-правовой или национально-правовой природы нормы "прямого действия".
В современном международном общении возрастает значение унифицированных материально-правовых норм и роль материально-правового метода регулирования. Этот метод является прямым (непосредственным) - правило поведения конкретно сформулировано в материально-правовой норме. Основной источник прямого метода - унифицированные материально-правовые нормы; национальные материально-правовые нормы непосредственно могут применяться при рассмотрении спора в "родном" суде.
Материальный метод имеет преимущества перед коллизионным. Прямой метод более удобен, он упрощает и ускоряет разрешение спора, поскольку отсутствуют проблемы выбора права и необходимость применения иностранного законодательства. Основные достоинства материального метода - определенность (компетентное право известно заранее) правового регулирования, применение в первую очередь унифицированных международных норм. В российском законодательстве установлен примат унифицированного материально-правового метода над коллизионным (п. 3 ст. 1186 и п. 6 ст. 1211 ГК РФ). Законодательно коллизионный метод позиционируется как субсидиарный - он применяется при отсутствии прямых материально-правовых предписаний.
Несмотря на все сказанное, при разрешении частноправовых споров, связанных с иностранным правопорядком, в практике судов и арбитражей продолжает доминировать коллизионный метод регулирования. Большинство государств в основном признает и исполняет на своей территории решения иностранных судов, если такие решения основаны на национальном праве данного государства, т.е. иностранный суд при решении вопроса о применимом праве избрал право того государства, на чьей территории судебное решение должно быть признано и исполнено.
Итак, специфика МЧП - два самостоятельных метода регулирования: коллизионный и материально-правовой, которые органически дополняют друг друга. Это методы регулирования, присущие исключительно МЧП, т.е. его эксклюзивные методы.
Отечественная доктрина исходит из того, что МЧП свойственны свои специфические приемы и средства регулирования прав и обязанностей участников гражданских правоотношений международного характера. Речь идет о сочетании и взаимодействии двух методов: коллизионного и материально-правового.
Правовая система одного государства накладывается на правовую систему другого государства, таким образом, возникают коллизии, которые необходимо решить.
«Коллизия» - латинское слово, означающее столкновение.
В МЧП существует 2 метода регулирования гражданских правоотношений международного характера: коллизионный и материально-правовой.
Первому методу – коллизионному – МЧП обязано своим возникновением и дальнейшим развитием. При правоотношениях с иностранным элементом есть несколько
Особенностей этого метода :
- при правоотношениях с иностранным элементом всегда возникает коллизионный вопрос: необходимо решить какой из двух коллидирующих (сталкивающихся) законов подлежит применению – действующий на территории, где находится суд, рассматривающий дело, или иностранный закон, т.е. закон той страны, к которой относится иностранный элемент в рассматриваемом деле .
- коллизионная проблема – проблема выбора права, подлежащего применению к тому или иному правоотношению, типична для МЧП. Если в других отраслях права вопросы коллизии законов имеют второстепенное значение, то здесь именно коллизионная проблема и ее устранение составляют основное содержание этой правовой отрасли.
- коллизия может быть устранена путем использования так называемых коллизионных норм, указывающих, какой закон подлежит применению в том или ином случае . Следовательно, сама коллизионная норма не решает еще по существу вопрос, она отсылает к материальным нормам, предусматривающие правила. И вопрос будет решен на основании этих правил.
Пример:
В Россию приехала французская гражданка на основе соглашения о культурном сотрудничестве между Россией и Францией. Француженка училась в одном из наших университетов и вышла замуж за российского гражданина.
После окончания этого университета она вернулась во Францию и прислала письмо, в котором просила считать ее брак с российским гражданином недействительным, поскольку он был заключен с нарушением французского закона. По французскому закону девушка 18 лет не может вступить в брак без согласия родителей. По российскому же закону девушка может вступить в брак с 18 лет, причем разрешение родителей не требуется.
Можно представить и такую ситуацию.
Когда французская гражданка находится в Польше, вступает в брак с польским гражданином и также не имеет разрешения на вступление в брак от своих родителей.
Возникает вопрос может ли эта студентка вступить в брак?
Для того чтобы ответить на эти вопросы необходимо обратиться к законодательству России и Польши.
В законодательстве каждой страны имеются специальные коллизионные нормы.
В российском СК говорится, что браки иностранцев заключаются в РФ по российскому законодательству. Если мы обратимся к польскому законодательству, то установим, что при регистрации брака иностранца применяется законодательство страны его гражданства (т.е. Франции). Таким образом, установим коллизионную норму, нужно обратиться уже к тому правилу закона, к которому отсылает нормы закона.
Следовательно, сама коллизионная норма не решает еще по существу вопрос, она отсылает к материальным нормам, предусматривающим соответствующие правила. И вопрос будет решен на основании этих правил.
В каких случаях необходимо применять коллизионный метод:
· В качестве общего субсидиарного начала, позволяющего восполнить пробелы, образующиеся при унификации материально-правовых норм;
· В качестве основы для урегулирования отношений, возникающих в отдельных сферах сотрудничества, и с учетом конкретных условий его реализации;
· В случаях, когда применение единообразных материально-правовых предписаний по тем или иным причинам встречает затруднения.
И второй метод - Материально-правовой – включает в себя материально-правовое нормы международных соглашений и материально-правовые нормы внутреннего законодательства, специально предназначенные для регулирования гражданских отношений с иностранным элементом.
Преимущества материально-правового метода:
Материально-правовые нормы, создаваемые при использовании этого метода, по своему содержанию призваны непосредственно регулировать гражданско-правовые отношения с иностранным элементом. Тем самым создается большая адекватность регулирования, чем при использовании коллизионного метода, поскольку коллизионная норма отсылает к праву какого-то государства, а нормы этого права признанные регулировать все гражданско-правовые, семейные и иные отношения без учета специфики «международного фактического состава». Иными словами, при материально-правовом методе всегда применяется специальное регулирование , а при коллизионном – общее регулирование .
Использование метода прямого регулирования создает гораздо большую определенность для участников соответствующих отношений, поскольку им, а также соответствующим органам, которые будут применять эти нормы, они всегда известны заранее;
Применение метода прямого регулирования при создании материально-правовых норм, содержащихся в международных договорах, позволяет в большей степени избегнуть односторонности при создании правового регулирования.
Объединение в составе МЧП коллизионных и материально-правовых норм основывается на необходимости двумя различными методами регулировать однородные по своему характеру отношения.
Помимо материально-правовых норм международных соглашений МЧП включает материально-правовые нормы внутреннего законодательства, специально предназначенные для регулирования гражданских отношений с иностранным элементом.
К таким нормам относятся:
Нормы, регулирующие внешнеэкономическую деятельность;
Нормы, определяющие правовое положение различных предприятий с иностранными инвестициями, учрежденных на территории России;
Нормы, качающиеся режима инвестиций, инвестиционной деятельности российских организаций;
Нормы, определяющие статус граждан России за рубежом;
Нормы, определяющие права и обязанности иностранных граждан и организаций в России в сфере гражданского, семейного, трудового и процессуального права.
Также существуют формы осуществления методов МЧП:
Национально-правовая – путем принятия государством коллизионных норм;
Национально-правовая – путем принятия государством материальных норм частного права;
Международно-правовая – посредством унифицированных коллизионных, принятых международными договорами;
Международно-правовая – путем создания одинаковых по содержанию гражданско-правовых норм, то есть унифицированных (единообразных) материальных норм.
Заключение
Субъекты МЧП имеют различную гражданскую правоспособность, которая определяет особенности участия в правоотношениях каждого из них. С одной стороны, это обусловлена многолетним историческим опытом, который, с другой стороны, преломляется через правотворческую деятельность органов власти и находит свое выражение в соответствующих национальных и международных актах.
Литература
1. Богуславский М.М. Международное частное право. Учебник. М.: Юристъ, 2008.
2. Ермолаев В.Г., Сиваков О.В. Международное частное право (курс лекций). М.: «Былина». 2008.
3. Звеков В.П. Международное частное право. Курс лекций М., 2007.
4. Корецкий В.М. Избранные труды. Киев, 1989. Кн. 1. С. 224-225 Кн. 2. С. 4-125;
5. Лебедев СЯ. О природе международного частного права // Сов. ежегодник международного права. 1979. М., 1980. С. 61-80;
6. Лунц Л А. Курс международного частного права. Общая часть. М., 1973. С. 11-60;
7. Лунц Л А., Марышева Н.И., Садиков О.Н. Международное частное право. М., 1984. С. 3-17;
8. Международное частное право (действующее законодательство) / Сост. Г.К. Дмитриева М.В. Филимонова. М., 2006.
9. Международное частное право / Под ред. Г.К. Дмитриевой. М.: Юристъ, 2005.
10. Международное частное право / Под ред. К.Г. Матвеева. Киев, 1985. С. 5-36
11. Перетерский И.О. Система международного частного права // Сов. государство и право. 1946, № 8-9. С. 17-30;
12. Перетерский И.С., Крылов С.Б. Международное частное право. М., 1959. С. 5-19;
13. Платонов В.И. Международное частное право (конспект лекций в схемах и таблицах). М.: «Изд-во ПРИОР», 1999.
14. Практика международного коммерческого арбитражного суда. Научно-практический комментарий / Сост. и автор комментария М.Г. Розенберг. М., 1997.
15. Садиков ОЯ. Развитие советской науки международного частного права // Ученые записки ВНИИСЗ. 1971. Вып. 23. С. 78-90
Конвенции, договоры и нормативные акты
1. Венская конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г.
2. Гаагская конвенция о праве, применимом к договорам международной купли-продажи товаров 1986 г.
3. Устав Гаагской конференции по международному частному праву 1995г.
5. Устав международного института унификации частного права 1940г.